Антимонопольный контроль в наднациональных сделках

Зачастую сделки по приобретению крупных компаний одновременно могут затрагивать компании, расположенные в нескольких юрисдикциях. 

Приведем пример: приобретается контрольный пакет акций иностранной компании. Однако, у иностранной компании имеется дочерняя компания в Беларусь. В таком случае необходимо проверять необходимость получения согласия белорусского антимонопольного органа (далее − МАРТ) на такое приобретение несмотря на то, что основной приобретаемый актив – акции иностранной компании. 

Почему требуется проверять наднациональную сделку на необходимость получения согласия МАРТ?

Некоторые действия в Беларуси признаются экономической концентрацией (например, приобретение долей / акций, реорганизация и т.д.).

Совершение действия по экономической концентрации при выполнении определенных условий может потребовать:

• согласия МАРТ (получается до совершения действия); 
• уведомления МАРТ (осуществляется после совершения действия). 

Применительно к наднациональным сделкам часто встречается такое действие по экономической концентрации как «приобретение прав, позволяющих давать обязательные для исполнения указания другой коммерческой организации при осуществлении ей предпринимательской деятельности» (далее − приобретение прав контроля). 

Законодательством не закреплено, что следует понимать под «приобретением прав контроля». Однако, на практике под приобретением таких прав понимают, например, приобретение прав, позволяющих:

• принимать участие в решениях о реорганизации и ликвидации компании;
• принимать участие в одобрении различных сделок компании, в том числе крупных;
• изменять устав и размер уставного фонда компании;
• избирать директора;
• принимать участие в других решениях в рамках реализации прав участника на управление соответствующей компанией.

Зачастую приобретение контрольного пакета акций иностранной компании позволяет «косвенно» управлять принятием таких решений в отношении дочерней компании.  

Также важно отметить, что антимонопольное законодательство Беларуси может применяться экстерриториально, то есть к действиям, совершаемым за пределами Беларуси. Экстерриториальный принцип работает в случаях, когда за пределами Беларуси:

1. совершаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции на товарных рынках Беларуси;
2. совершаются действия по экономической концентрации, которые оказывают или могут оказать влияние на деятельность белорусских компаний.

Таким образом, для экстерриториального применения требования о получении согласия МАРТ достаточно, что бы такие действия оказывали или могли оказать влияние на компанию, зарегистрированную на территории Беларуси.

В каком случае требуется согласие МАРТ?

Приобретение прав контроля осуществляется с согласия МАРТ при выполнении одного из следующих условий:

• балансовая стоимость активов компании, права в отношении которой приобретаются, либо приобретателя на последнюю отчетную дату превышает 400 000 БВ;
• объем выручки от реализации товаров (работ, услуг) приобретателя или компании, права в отношении которой приобретаются, по итогам предыдущего года превышает 800 000 БВ;
• приобретатель или компания, права в отношении которой приобретаются, включен(-ы) в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, или Государственный реестр субъектов естественных монополий. 

Почему это важно?

В случае если приобретение прав контроля совершается без получения согласия МАРТ, могут наступить негативные последствия для всей сделки (например, признание сделки недействительной или привлечение к административной ответственности).

Таким образом, будьте внимательны: даже если основной приобретаемый актив – это не белорусская компания, может потребоваться получение согласия МАРТ. 

Если у вас есть вопросы о необходимости получения согласия МАРТ или его уведомления − поможем разобраться.

Автор: Ирина Андриевская.