НК 2022: оказание услуг, выполнение работ, передача прав
Обсуждения нового проекта Налогового кодекса на 2022 года всё ещё не утихают. Одним из предметов спора, в том числе и при проведении налоговых проверок индивидуальных предпринимателей контролирующими органами, станет квалификация того, что «делают» такие индивидуальные предприниматели с 01.01.2022 года:
- оказывают услуги
- выполняют работы
- передают имущественные права (по лицензионным договорам, договорам уступки или иным правовым конструкциям)
Ведь несмотря на то, что в стране активно обсуждаются новости, что с 01.01.2022года ИП «лишены права» на применение УСН, такое ограничение все же коснется не всех ИП.
Напомним, что согласно дополнениям в ст.324 НК (в редакции проекта НК-2022) права на применение УСН лишены ИП, оказывающие услуги (за исключением тех видов услуг, при осуществлении которых ИП разрешено продолжать применять УСН).
При этом проект НК-2022 не содержит ограничений на применение УСН ИП, выполняющими работы и (или) передающими имущественные права.
В связи с этим для многих ИП, особенно в сфере ИТ, как никогда важным и актуальным становить вопрос «квалификации» их деятельности и выяснение вопроса о том, что же они все-таки делают:
- оказывают услуги
либо - выполняют работы
Для целей налогового законодательства (и, как следствие, в том числе для решения вопроса о возможности применения УСН) в ст.13 НК определено, что понимать под «работой» и что понимать под «услугой»:
- работа - деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц
- услуга - деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности либо по ее завершении. Предоставление имущества в аренду (финансовую аренду (лизинг)) не является услугой, если иное не предусмотрено НК применительно к отдельным налогам, сборам (пошлинам)
Безусловно, ряд тех функциональных процессов, которые выполняют ИП следует отнести к «услугам». Это могут быть, например, услуги технической поддержки ПО, тестирования ПО, консультационные услуги в области разработки ПО и т.п.
Также будет являться невозможным применение УСН при заключении договоров, предметом которых одновременно будут являться и выполнение работ, и оказание услуг, что значительно повышает необходимость глубокой проработки соответствующих норм при заключении таких договоров.
Однако, на практике, будут возможны и ситуации, когда ИП, осуществляющие деятельность в области ИТ, будут исключительно «выполнять работы», а не оказывать услуги». Одной из таких ситуаций, безусловно, станет ситуация, касающаяся разработки ПО для сторонних заказчиков.
До недавнего времени большинство ИП (как, впрочем, и организаций) особо не задумывались над квалификацией таких договоров, называя их на практике «договоры на оказание услуг по разработке ПО», «договора возмездного оказания услуг» и т.п.
Первый раз, когда ИП и организации задумались над правильной квалификацией таких договоров, стало 09.07.2021 года, когда вступили в силу новые нормы валютного законодательства, когда договоры с иностранными заказчиками пришлось регистрировать на веб-портале Нацбанка, на котором для договоров оказания услуг и для договоров на выполнение работ предусмотрены различные коды регистрации таких операций.
Однако, как показала практика, до сих пор многие ИП и организации не различают (отождествляют и объединяют) для себя договоры возмездного оказания услуг и договора на выполнение работ.
Какие хорошие новости и почему они не для всех?
Итак, ИП, которые оказывают услуги в области ИТ, с 2022 года не смогут применять УСН (п.156 законопроекта о внесении изменений в НК в редакции, актуальной по состоянию на 04.10.2021 г.).
Вместе с тем те ИП, которые являются обладателями имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности и которые осуществляют их монетизацию посредством заключения и исполнения лицензионных договоров (в том числе, например, посредством маркетплейсов AppStore, Google Play и т.п.), фактически не оказывают услуги, а реализуют имущественные права, а при совершении таких операций ограничений по применению УСН в настоящее время не установлено.
Исключением из вышеуказанного утверждения является норма подп.2.1.3 п.2 ст.324 НК, согласно которой не вправе применять УСН организации и ИП, реализующие имущественные права на средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, географические указания и другое), однако ИП, осуществляющие деятельность в области ИТ, как правило, таких операций не совершают.
Также крайне внимательно нужно отнестись к условиям договоров (лицензионных и т.п.), так как в рамках данных договоров и в рамках «стоимости лицензии» ИП может оказывать услуги по технической поддержке, консультационные услуги по работе ПО и т.п., а это уже позволит квалифицировать такие договоры как «смешанные договоры» и лишить ИП права на применение УСН.
Однако, у ИП, выполняющих в чистом виде работы по разработке ПО остается (пусть и немного призрачная надежда, учитывая, что мы обсуждаем пока проект НК, а не вступивший в силу НК) право на применение УСН с применением ставки налога при УСН в размере 6 %.
НО, как уже указывалось выше в отношении лицензионных договоров, на что стоит обратить особое внимание ИП-разработчикам ПО – зачастую можно встретить не чистый договор подряда и (или) договор на передачу имущественных прав, а смешанные договоры, в которые в качестве обязательства ИП «на всякий случай» включена и обязанность по оказанию «сопутствующих» услуг, что, если анализировать действующие договоры, происходит в достаточно большом количестве случаев.
Например, в договоры могут включаться консультационные или иные услуги, по которым УСН применять уже будет нельзя. И это значит, что в этом случае уже совсем другой подход.
Также не следует забывать, что для ИП установлен и стоимостной предел применения УСН в размере 460 000 белорусских рублей, при превышении которого они обязаны перейти на применение общеустановленной системы налогообложения и стать плательщиками подоходного налога.
И, безусловно, надо оперативно следить за новыми редакциями очередных проектов НК-2022.
