Договор франчайзинга: основные особенности и на что в первую очередь стоит обратить внимание при его заключении
Франчайзинг: что собой представляет данная договорная модель
Франчайзинг или франшиза, какие ассоциации возникают, когда мы слышим эти слова. Безусловно, сразу приходит мысль, что речь о какой-то успешной и прибыльной бизнес-модели. И зачастую так и есть.
Франчайзинг — это своего рода система взаимоотношений коммерческих субъектов, которая предоставляет предпринимателям-пользователям (франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности различные объекты интеллектуальной собственности, в частности, фирменное наименование, товарный знак, конфиденциальную коммерческую информацию, деловую репутацию, ноу-хау, программное обеспечение, бренд-буки, дизайны и другие объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие компании-правообладателю (франчайзеру), в обмен на вознаграждение.
Согласно законодательству, договор комплексной предпринимательской лицензии (или договор франчайзинга) – это договор, по которому одна сторона (правообладатель или франчайзер) обязуется предоставить другой стороне (пользователю или франчайзи) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок, либо без указания срока лицензионный комплекс, включающий право использования фирменного наименования правообладателя, других объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных договором франчайзинга, а также нераскрытой информации в предпринимательской деятельности пользователя.
Проще говоря, франчайзинг предполагает право работать под брендом другой компании, использовать ее бизнес-модель и технологии, бренд-буки и фирменный стиль, правила работы и обслуживания клиентов, а иногда и материальные ресурсы.
Франшиза — сложная договорная модель, которой присущи некоторые особенности как на уровне законодательного регулирования, так и вне правового поля, а также иногда имеющая свою специфику в каждой отдельной юрисдикции. Не всегда стороны договора понимают эти сложности и особенности, и временами совершают ошибки, которые могут повлиять как на эффективное ведение бизнеса, так и на их деловые отношения.
Рассмотрим основные преимущества и риски договора франчайзинга
Преимущества:
Франчайзинг имеет ряд преимуществ как для франчайзера, так и для франчайзи. В качестве ключевых можно выделить следующие:
- Готовый бизнес-план
Франчайзи получают готовый бизнес-план, что значительно упрощает запуск предприятия. Это позволяет сосредоточиться на операционных задачах, минуя длительный процесс разработки и тестирования бизнес-модели.
- Быстрое расширение бизнеса
Франчайзинг позволяет фирмам расширять свой бренд на новые рынки и территории значительно быстрее, чем при традиционных методах развития. Благодаря этому, компании могут укрепить свое присутствие и узнаваемость среди широкой аудитории.
- Совместная маркетинговая активность
Франчайзинг снимает необходимость самостоятельной подготовки рекламных материалов, так как франчайзер и франчайзи могут сотрудничать в проведении совместных маркетинговых мероприятий, что способствует увеличению узнаваемости бренда на рынке.
- Помощь в подборе и обучении сотрудников
Франчайзеры часто предлагают свою помощь в поиске и подборе персонала. Более того, франчайзер обеспечивает франчайзи всесторонним обучением, что позволяет начать бизнес с необходимыми знаниями. Это важно не только для успешного старта, но и для поддержания качества и стандартов работы.
- Договоренность с поставщиками
Чаще всего при покупке франшизы франчайзи получает готовый список надежных поставщиков, с которыми уже налажено сотрудничество.
- Минимизация инвестиционных рисков
Для компаний, желающих начать свой бизнес, франчайзинг является более безопасным вариантом. Инвестирование в успешную и утвержденную бизнес-модель позволяет избежать многих начальных трудностей и неопределенностей.
- Известное имя бренда
Франчайзерами чаще всего выступают крупные компании, завоевавшие доверие, известность и лояльность клиентов.
Недостатки и риски:
При вступлении в договор франчайзинга необходимо учитывать следующие нюансы:
- Ограничения на творчество и автономию
В рамках франчайзинговой системы франчайзи обязаны следовать уже установленным стандартам, методам работы и дизайну, что может ограничивать творческую свободу и автономию предпринимателя.
- Зависимость от франчайзера
Франчайзи полагаются на поддержку и ресурсы франчайзера, что может создать зависимость. В случае, если франчайзер не выполняет свои обязательства или изменяет стратегию, франчайзи могут оказаться в уязвимом положении.
- Финансовые обязательства
Вступление в франчайзинговую систему требует финансовых вложений, включая лицензионные платежи, комиссии и другие расходы. Это может быть недоступно для многих предпринимателей, особенно на ранних стадиях развития.
Более того, франчайзеры часто устанавливают цены для всей сети предприятий, поэтому пользователь (франчайзи) лишен возможности поднять стоимость какого-либо товара с целью повышения прибыли, либо понизить стоимость с целью привлечения дополнительных клиентов.
- Строгие контрольные процедуры
Франчайзеры обычно стремятся поддерживать высокое качество продукции или услуг, что может привести к детальным и строгим контрольным процедурам. Это может оказать дополнительное давление на франчайзи и затруднить быстрое принятие решений.
- Риски интеллектуальной собственности
Франчайзи могут столкнуться с рисками нарушения интеллектуальной собственности, особенно если права на бренд и методы работы слабо защищены или если франчайзер не соблюдает контроль над их использованием.
- Риски потери репутации
Недобросовестные действия одного из франчайзи могут отразиться на репутации всей сети. Случаи плохого обслуживания или низкого качества продукции могут подорвать доверие к бренду.
- Передача знании и опыта
Нередки случаи, когда франчайзи, получив все возможное от франчайзера, в частности знания и опыт, развитие и капитал, могут захотеть выделиться в самостоятельную, независимую сеть, иногда даже вступив в сговор с конкурентами, что повлечет потери со стороны франчайзера. В целях избежания подобной ситуации рекомендуется четко прописывать ограничения на конкуренцию и использование нераскрытой информации в том числе после прекращения сотрудничества.
Франчайзинг имеет множество преимуществ, но недостатки также следует учитывать. При этом важно тщательно анализировать все аспекты и заранее проконсультироваться с опытными юристами перед принятием решения, чтобы не допускать ошибок и уже на начальном этапе постараться грамотно выстроить и продумать стратегию работы.
И сейчас остановимся на самых распространенных ошибках, которые допускают стороны при заключении договора франчайзинга.
Самая частая ошибка – непонимание самой сути договора, когда франчайзинг путают с другими типами договора, чаще всего с лицензионным в отношении товарного знака, а иногда в целом называя любую передачу прав на объект интеллектуальной собственности франшизой. Есть даже ошибочное мнение, что лицензионный договор – это упрощенный вариант франчайзинга.
Несмотря на то, что полное название договора франчайзинга согласно белорусскому законодательству – договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), это все же более сложная договорная модель, нежели просто лицензия на товарный знак.
Основное их отличие в том, что лицензионный договор направлен на использование лишь отдельных объектов интеллектуальной собственности (например, может включать один или несколько товарных знаков), в то время как предметом договора франчайзинга является целый комплекс исключительных прав – на фирменное наименование, товарный знак, патент, дизайн, секрет производства (ноу-хау), может также включать объекты авторского права, программы ЭВМ, базы данных и др.
Кроме того, в рамках франчайзинга правообладатель строже контролирует использование своего бренда, поскольку все пользователи действуют в пределах общей системы. Правообладатель предоставляет техническую и коммерческую документацию, инструкции и правила по использованию бренда, следит за соблюдением всех принятых стандартов, может контролировать место размещения офиса и его оформление, рекламу и продвижение, а также функционирование бизнеса в целом. Пользователь же очень ограничен в самостоятельности, так как основные вопросы, связанные с ведением бизнеса, решает правообладатель, или же такие вопросы необходимо согласовывать с ним.
Также договор франчайзинга может содержать ряд ограничений прав пользователя, например, запрет на осуществление конкурирующей с правообладателем деятельности и реализацию товаров конкурентов, устанавливать цены на реализуемые товары и услуги, ограничивать территорию ведения бизнеса.
Еще одно отличие состоит в том, что при заключении договора франчайзинга правообладатель несет дополнительную (субсидиарную) ответственность за качество товаров и услуг, предлагаемых пользователем.
Вдобавок ко всему сказанному, стоимость франшизы обычно выше по сравнению с лицензией, что обусловлено тем, что взамен можно получить по факту готовый бизнес, а не просто право использования товарных знаков.
Таким образом, среди отличительных черт франчайзинга можно выделить следующие:
- это особой вид предпринимательской сделки,
- в рамках которой передается лицензионный комплекс (включая обязательные объекты и иные объекты интеллектуальной собственности),
- сторонами которой могут быть только коммерческие субъекты,
- заключаемой с целью предоставления комплекса прав для осуществления предпринимательской деятельности,
- предполагающей особые взаимоотношения между сторонами.
Еще одним существенным упущением является не учитывать региональные особенности регулирования подобного вида договоров.
Исходя из установленных требований законодательства каждой конкретной страны, лицензионный комплекс, передаваемый по договору франчайзинга, должен включать определенные объекты интеллектуальной собственности.
Например, в Республике Беларусь обязательными объектами, которые должны быть включены в лицензионный комплекс, являются фирменное наименование и нераскрытая информация. Иные объекты, например товарные знаки и патенты, могут быть включены в лицензионный комплекс, но не являются обязательными элементами.
Согласно законодательству Российской Федерации, основными элементами договора коммерческой конфессии (аналог договора франчайзинга) являются товарный знак и нераскрытая информация. Фирменное наименование обычно в лицензионный комплекс не включается.
Разница в подходах является ключевой проблемой при заключении, например, мастер-франшизы, так как в ней следует заранее учесть все локальные нюансы законодательства в этой сфере.
С учетом указанных различий и требований законодательства, правообладатели из иных стран зачастую сталкиваются с необходимостью адаптировать под белорусское законодательство применяемые ими формы договоров, если они хотят передать права для использования их лицензионного комплекса в Беларуси.
Отсутствие регистрации договора также может стать существенной проблемой для нормального ведения бизнеса и использования рассматриваемой договорной модели.
Законодательством Республики Беларусь установлено, что договор франчайзинга заключается в письменной форме и подлежит регистрации в патентном органе в порядке, установленном законодательством.
При этом, законодательством также подчеркнуто, что эти договоры при отсутствии их регистрации в патентном органе считаются недействительными и не влекут юридических последствий.
Кроме того, важно помнить, что регистрации подлежит не только сам договор франчайзинга, но и внесенные в него изменения и дополнения и даже его расторжение.
Законодательством не закреплен конкретный срок, в рамках которого договор подлежит регистрации после подписания сторонами, однако, по факту, регистрация должна быть осуществлена до момента начала исполнения сторонами своих обязательств по договору (например, обязательства по выплате вознаграждения и др.).
Нередки случаи, когда стороны договора ограничиваются просто его подписанием или дополнительного соглашения к нему, которые могут не соответствовать требованиям законодательства и, соответственно, не закрепят в должной мере правоотношения сторон.
Подписанный сторонами договор без регистрации может какое-то время работать, но ровно до момента, пока не возникает конфликт, когда условия договора перестают сторонами выполняться, появляются взаимные претензии, которые могут привести к суду, где и вскрывается ситуация с недействующим договором, следствием чего может быть отказ в принятии иска, невыполнение требований второй стороной, разрыв отношений, штрафные санкции и иные неблагоприятные последствия.
Поэтому не забываем проверять требования законодательства и своевременно регистрировать договор, если законодательством это предусмотрено.
К сожалению, далеко не всегда стороны договора проверяют статус контрагентов и передаваемых объектов интеллектуальной собственности.
Отсутствие такой проверки может привести к негативным последствиям, в том числе к отказу в регистрации договора и невозможности реализации заложенных в нем положений и обязательств сторон.
Как указано выше, сторонами договора франчайзинга могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Физическое лицо, даже если оно является владельцем товарного знака, например, стороной договора франчайзинга быть не может.
Кроме того, если по договору франчайзинга кроме обязательных элементов лицензионного комплекса (нераскрытой информации и фирменного наименования) передаются иные объекты интеллектуальной собственности, в том числе те, которые подлежат регистрации (например, товарные знаки, изобретения, промышленные образцы и др.), то указание этих объектов должно быть максимально понятным и конкретным (в тексте договора или в приложениях к нему должны быть указаны сведения из соответствующих охранных документов или реестров, номер свидетельства о регистрации, иные сведения, позволяющие идентифицировать объект).
Важно также проверять срок действия охранных документов (он не должен превышать срок действия договора, если об этом нет отдельной оговорки), территорию их действия (например, товарный знак Российской Федерации не действует в Республике Беларусь, и наоборот), наличие у правообладателя реальных законных полномочий предоставлять право на использование таких объектов, наличие ранее заключенных договоров в отношении тех же объектов на той же территории и поверять их на наличие противоречий с ними.
В завершение отметим, что решение не обращаться к юристам за услугой по подготовке или вычитке и корректировке проекта договора также может стать фатальной ошибкой при эффективной выстраивании деловых отношений.
Далеко не всегда сторонам договора хватает знаний и опыта, чтобы составить рабочий, жизнеспособный договор, который действительно закрепит их отношения и придаст им юридическую силу, а не просто послужит ничего не значащей стопкой макулатуры.
Как уже понятно из всего вышеизложенного, франчайзинг является комплексным и одним из самых сложных видов договоров, который содержит ряд обязательных положений, даже если его сторонам их включение кажется несущественным.
В законодательстве четко определен предмет договора, который представляет собой предоставление лицензионного комплекса, обязательно включающего фирменное наименование и нераскрытую информацию, помимо других объектов интеллектуальной собственности.
В договоре должно содержаться описание передаваемой нераскрытой информации. Подробно раскрывать суть этой информации не требуется, однако в общих словах ее нужно описать и удостовериться, что передаваемая нераскрытая информация действительно является таковой.
Договор также должен содержать такие базовые условия, как условия о территории его действия и сроке, а также положения об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым потребителем к пользователю франшизы.Кроме того, в договоре должна содержаться обязанность пользователя обеспечивать соответствие качества товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых пользователем, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) правообладателем.
Такое требование, кстати, касается и лицензионных договоров, заключаемых в отношении товарных знаков, например.Также договор должен содержать положения для исключения введения потребителя в заблуждение относительно того, что он использует лицензионный комплекс на основании договора франчайзинга.
Безусловно важным является проверить договор на наличие противоречий с ранее заключенными договорами в отношении тех же объектов интеллектуальной собственности в части вида передачи прав, объема передаваемых прав, срока и территории действия договора.
Наличие какого-либо противоречия в договоре может послужить основанием для отказа в его регистрации, что в свою очередь повлечет потерю уплаченной за рассмотрение договора государственной пошлины и недействительность самого договора, даже подписанного сторонами.
При должной внимательности и соблюдении всех рассмотренных особенностей, а также своевременной юридической помощи вы действительно можете получить качественную готовую бизнес-модель и надежных партнеров, с которыми сможете совместно развивать бизнес. Главное, не относиться безответственно и бездумно к закреплению всех прав и обязательств в договоре.
Автор: Павел Клеменцов.
Напишите нашему юристу, чтобы узнать подробности
Написать юристу
