Юридический Due Diligence в IT: ключ к успешной M&A сделке
Слияния и поглощения (M&A) представляют собой сложные и многогранные процессы, охватывающие множество аспектов, от финансовых до технических. В IT индустрии, где инновации и интеллектуальная собственность играют ключевую роль, юридический Due Diligence становится неотъемлемой частью процесса M&A. В этой статье мы рассмотрим, как проходит юридический Due Diligence IT компании, и почему он является ключом к успешной сделке.
Что такое юридический Due Diligence?
Due Diligence – это процесс тщательного анализа и оценки финансовых, юридических, операционных и других аспектов бизнеса, который проводится покупателем для выявления всех потенциальных рисков и преимуществ перед совершением сделки. Юридический Due Diligence фокусируется на юридических аспектах бизнеса и предназначен для выявления рисков и обязательств, связанных с компанией-таргетом.
Этапы процесса Due Diligence в IT
Подготовительный этап. Первый шаг в процессе Due Diligence – это подписание соглашений о конфиденциальности и неразглашении. Это обеспечивает конфиденциальность информации и защиту интересов обеих сторон.
На этом этапе также происходит согласование параметров для проведения Due Diligence: объем проверяемой информации, глубина проверки, временные рамки, которыми будет ограничиваться проверка, перечень «красных флагов» и прочее.
Даже при самом широком объеме проверки имеет смысл устанавливать определенные ограничения в процессе проверки, чтобы Due Diligence был эффективным и не требовал излишних временных и денежных затрат.
Стандартно при проверке IT-компаний проверке подвергаются следующие блоки:
- Корпоративный блок, который включает в себя вопросы, касающиеся учреждения компании, формирования уставного фонда; законность изменения состава участников; правильность проведения процедуры реорганизации, если она имела место ранее; полномочия органов управления и принятые ими решения; порядок распределения прибыли и другие аспекты корпоративной жизни компании.
- Блок интеллектуальной собственности, включающий в себя проверку юридического оформления прав компании-таргета на объекты интеллектуальной собственности в отношениях с работниками и подрядчиками и в отношениях с клиентами; правомерности использования лицензий с открытым исходным кодом.
- Блок, касающийся соблюдения условий льготного режима. Если компания-таргет в своей деятельности пользуется какие-либо льготами (налоговыми, экспортными, проч.), проверке подлежит то, соблюдает ли она условия предоставления таких льгот и преференций.
- Блок трудовых отношений. Тщательной проверке подлежат также и аспекты трудовых отношений с работниками в целом, и ключевым персоналом в частности: соблюдение процедур приема на работу и увольнения, переводы, отпуска, режим работы и прочее.
- Коммерческая тайна. В этом блоке проверяется правильность оформления самого режима коммерческой тайны в отношениях с работниками, соглашения о конфиденциальности с подрядчиками и клиентами, а также меры, предпринимаемые компанией-таргетом для ее сохранности.
- Блок общих коммерческих вопросов. В данный блок входят обычно те аспекты деятельности компании-таргета, не относящиеся к вышеназванным сферам, но также важные для оценки юридической оценки компании: арендные отношения, владение ключевыми материальными активами, споры и судебные разбирательства и другие вопросы в зависимости от специфики конкретного бизнеса.
Сбор информации для проверки. После того, как мы определились с объемом проверки, потенциальный покупатель запрашивает у компании-таргета обширный набор документов и информации согласно запросу. Он включается в себя учредительные документы, протоколы собраний органов управления, договоры, финансовые отчеты, лицензии, патенты, свидетельства, иные документы, подтверждающие права компании-таргета на интеллектуальную собственность и материальные активы, корпоративную документацию, сведения о клиентах и партнерах, организационную структуру и многое другое.
В настоящее время нет необходимости предоставлять все эти документы в бумажном виде. Большинство юристов сейчас использует облачные хранилища, которые в разы упрощают передачу документов и их изучение.
Анализ документов. Юристы и специалисты по M&A анализируют полученные документы и выявляют «красные фраги» – потенциальные юридические риски или недостатки компании-тарета, которые могут повлиять на сделку. С концепцией «красных флагов» вы можете подробнее ознакомиться в этой статье.
Оценка полученных знаний о компании. Этот этап включает в себя оценку всех существующих или потенциальных юридических рисков, выявленных в ходе проведения анализа.
Именно этот этап является самым важным, поскольку основная ценность Due Diligence состоит не столько в поиске нарушений, сколько в квалифицированной юридической трактовке того, насколько эти выявленные нарушения могут повлиять на будущую сделку и весь бизнес в целом.
Итогом проведения Due Diligence является отчет, в котором по блокам указываются выявленные проблемы, затем разъясняется, в чем именно состоит риск того или иного нарушения и какие последствия у него могут быть. Далее юристы предлагают варианты, как этот риск можно устранить, если это возможно. Каждому риску для визуализации присваивается цвет: от зеленого (устранимый либо невысокий) до красного («красный флаг»).
В грамотно сопровождаемой юристами M&A сделке отчет о проведении Due Diligence не откладывается «в стол». Его результаты обязательно должны быть использованы при финализации обязывающих документов для того, чтобы защитить интересы покупателя.
Например, условия об устранении выявленных нарушений могут быть включены в документы по сделке в качестве «Condition precedents» (предварительные условия) и «post-closing obligations» (обязательства после закрытия сделки).
- Condition precedent – это условие, которое должно быть выполнено до того, как стороны смогут приступить к закрытию сделки.
- Post-closing – это период после формального завершения сделки, в течение которого стороны сделки должны совершить определенные действия или выполнить принятые на себя обязательства.
Итак, юридический Due Diligence – это тот этап M&A сделки, который однозначно не стоит пропускать либо походить к нему поверхностно. По его завершении покупатель получает полное представление о юридических аспектах бизнеса компании-таргета. На основе результатов анализа он может принять решение о дальнейших шагах в сделке, таких как пересмотр условий сделки, переговоры об устранении обнаруженных рисков или даже отказ от сделки, если «красные флаги» оказываются слишком серьезными.
Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.
Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/PR_revera