Конвертируемый заем в Беларуси
С 19 ноября 2024 года заключить договор конвертируемого займа смогут любые субъекты хозяйствования Республики Беларусь.
Соответствующие изменения предусмотрены Законом Республики Беларусь от 13.11.2023 г. № 312-З «Об изменении кодексов».
Конвертируемый заем представляет собой инструмент, который позволяет инвестору обменять выданную сумму займа на долю участия в компании. Так, вместо возврата денежных средств с учетом процентов инвестор получает долю в уставном фонде компании (акции компании) и в последующем может претендовать на получение прибыли от её деятельности.
Конвертируемый заём как инструмент регулирования договорных отношений не является новым для белорусского гражданского оборота. На данный момент право использования такого инструмента прямо предусмотрено для резидентов Парка высоких технологий и Индустриального парка «Великий камень».
Так, резиденты ПВТ вправе заключать конвертируемые займы с 2018 года. Такое право предусмотрено Декретом Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (далее – Декрет № 8). Конвертируемый заем был изначально заявлен как «пробная» мера, направленная на привлечение инвестиций, однако впоследствии продемонстрировала свою высокую востребованность в сфере IT-бизнеса.
С 19 ноября 2024 года Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК) будет дублировать механизм конвертируемого займа, который предусмотрен Декретом № 8.
| По договору конвертируемого займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик при наступлении определенного договором обстоятельства, в том числе зависящего от воли заемщика и (или) заимодавца, либо при совершении заемщиком или третьими лицами определенных договором действий передает заимодавцу принадлежащие заемщику акции, долю (часть доли) в уставном фонде заемщика, находящиеся на балансе заемщика, либо увеличивает уставный фонд на сумму конвертируемого займа в установленном законодательством порядке с передачей заимодавцу акций, эмитентом которых является заемщик, или доли (части доли) в уставном фонде заемщика (ч. 1 п. 1 ст. 707-1 ГК). |
Тезисно механизм работы договора конвертируемого займа заключается в следующем:
- сперва осуществляется передача заимодавцем денег в собственность заемщику;
- далее следует наступление определенного обстоятельства (в том числе зависящего от воли сторон) или совершение какого-либо действия (как заемщиком, так и третьими лицами), с которыми связана конвертация суммы займа в доли (акции) заемщика;
- после этого происходит конвертация займа в долю в уставном фонде (акции) заемщика.
При этом имеются различные варианты приобретения долей (акций) заемщиком:
- получение долей (акций), находящихся на балансе компании, с которой заключен конвертируемый заем.
Для этого участникам компании необходимо предварительно передать часть принадлежащих им долей (акций) самой компании;
- увеличение уставного фонда компании на сумму займа и передача соответствующей доли (акций) заемщику.
Существенными условиями договора конвертируемого займа, помимо существенных условий договора займа, являются:
- срок конвертации;
- цена долей (акций) в уставном фонде заемщика или порядок ее определения;
- размер и порядок уплаты процентов за пользование займом (при их наличии).
В ст. 707-1 ГК, как и в Декрете № 8, предусмотрено, что обязанность по возврату суммы займа и процентов вместо конвертации в долю участия имеется у заемщика только в том случае, если она предусмотрена договором.
Таким образом, ГК позволяет сторонам заключить беспроцентный договор конвертируемого займа.
Во всем остальном к договорам конвертируемого займа применяются общие правила о кредитах и займах.
ГК также определяет, что решение вопроса о заключении договора конвертируемого займа относится к исключительной компетенции общих собраний участников (акционеров).
Возможность заключения договоров конвертируемого займа ограничена для компаний с долей участия государства. Она допускается, только если это будет предусмотрено законодательными актами.
Отметим, что на период действия договора конвертируемого займа Декрет № 8 устанавливает ряд изъятий из общих правил, предусмотренных Законом «О хозяйственных обществах», обеспечивающих «исполнимость», в частности:
- у заемщика отсутствует обязанность по уменьшению уставного фонда на величину приобретенной им доли (акций), в отношении которой заключен договор конвертируемого займа;
- ограничена возможность отчуждения заемщиком приобретенной им доли (акций), в отношении которой заключен договор конвертируемого займа, третьим лицам, если иное не предусмотрено договором конвертируемого займа;
- не применяются положения о преимущественном праве участников и праве приобретения самой компании-заемщика доли (акций), в отношении которой заключен договор конвертируемого займа;
- не применяются положения о праве ЗАО-заемщика предложить третьему лицу приобрести свои акции, не востребованные при реализации акционерами преимущественного права на их приобретение;
- не распространяются положения о недопустимости освобождения участника компании от обязанности внести вклад в уставный фонд путем зачета требований к компании.
Вместе с тем, ГК таких положений не содержит. Однако полагаем, что соответствующие исключения могут быть внесены непосредственно в законодательство, регулирующие вопросы деятельности хозяйственных обществ.
Изменения вступят в силу 19.11.2024
Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.
Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/PR_revera
