Договор франчайзинга: базовые характеристики и распространенные ошибки
В нашей практике мы не раз сталкивались с недопониманием клиентами особенностей заключения договора франчайзинга в Беларуси и связанными с этим ошибками, которые повлекли проблемы и финансовые затраты на исправление ситуации.
Нижемы рассмотрим самые распространенные ошибки, которых следует избегать при заключении договора франчайзинга.
Ошибка № 1
Непонимание самой сути договора, когда стороны путают договор франчайзинга с другими видами договоров
Нередки случаи, когда стороны именовали франчайзингом другой гражданско-правовой договор, который, по сути, не имеет к франчайзингу никакого отношения или же не содержит положений, которые в таком договоре должны быть.
Самым частым случаем является смешение договора франчайзинга и лицензионного договора, например, на товарный знак.
Согласно статье 910 ГК по договору комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока лицензионный комплекс, включающий право использования фирменного наименования правообладателя, других объектов интеллектуальной собственности (далее – ОИС), предусмотренных договором франчайзинга, а также нераскрытой информации в предпринимательской деятельности пользователя.
То есть обязательными элементами передаваемого по договору франчайзинга лицензионного комплекса являются фирменное наименование и нераскрытая информация. Иные ОИС, например товарный знак или дизайн, могут в него входить, но не являются обязательными по белорусскому законодательству.
В этом ключевое отличие договора франчайзинга согласно законодательству Беларуси и, например, РФ.
В РФ договор франчайзинга называется договор коммерческой концессии, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором ОИС, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Таким образом, в РФ именно товарный знак является основным элементом лицензионного комплекса.
Это отличие подходов приводит часто к тому, что правообладатели из РФ, желая предоставить лицензионный комплекс пользователю из Беларуси для использования на территории Беларуси, руководствуются своим законодательством и пониманием, заключая договор, что в свою очередь приводит к тому, что договор не соответствует требованиям законодательства территории, для которой он заключается.
Ошибка № 2
Включение в лицензионный комплекс ОИС, не действующих на территории предоставления франшизы.
Достаточно распространенная ошибка в особенности при работе с зарубежными контрагентами. Важно, чтобы включаемые в лицензионный комплекс ОИС были действующими и действительными (реально существующими).
Зачастую зарубежный правообладатель использует свой типовой договор или не учитывает то обстоятельство, что, например, товарный знак РФ на территории Беларуси не действует, а значит права на его использование не могут быть предоставлены на территории Беларуси. То же касается и патентов, которые также имеют территориальное действие. Поэтому, передавая права на использование какого-либо ОИС, необходимо убедиться, что этот объект действует на территории, на которую он передается (в отношении которой заключается договор), срок его регистрации не истек, и права на него действительно принадлежат передающему лицу и оно само имело право их передавать по договору.
То же касается и лица, принимающего права. Ему тем более следует убедиться, что оно покупает действующие права и платит не зря.
Ошибка № 3
Несоблюдение требований регистрации договора.
Данная ошибка в некотором роде связана с предыдущими.
Согласно законодательству Беларуси, и многих других стран, договор франчайзинга заключается в письменной форме и подлежит регистрации в патентном органе. При отсутствии регистрации договор франчайзинга считается недействительным.
Стороны часто пренебрегают данным требованием, считая, что если договор подписан, по нему можно работать и он имеет юридическую силу, а регистрация – это всего лишь «условность», лишние действия.
К сожалению, на практике таких случаев очень много, и многие бизнесы по факту работают на основании недействительных договоров. Если между сторонами возникнет конфликт, связанный, например, с нарушением условий договора, спорами по платежам и т.д., у сторон возникнут большие сложности с правовой и судебной защитой своих прав.
В нашей практике был такой случай.
Белорусская компания продолжительное время работала, как она считала, по договору франчайзинга, заключенному с российским правообладателем.
На самом деле, подписанный сторонами договор имел очень мало общего с договором франчайзинга, скорее это был лицензионный договор на использование недействующего в Беларуси российского товарного знака.
Пользователь был спокоен до того момента, пока в один день не получил претензию от другого пользователя, но уже по действительному договору франчайзинга, заключенному с тем же российским правообладателем, но в установленном порядке зарегистрированному в Беларуси.
Разобравшись в ситуации, мы выяснили, что у обратившегося к нам лица действительно есть подписанный «договор франчайзинга» с правообладателем, но этот договор не имеет юридической силы, поскольку он не зарегистрирован в установленном порядке, в нем отсутствуют некоторые обязательные положения, и по нему переданы права на использование в Беларуси российского товарного знака, который в Беларуси не действует. В то же время, у лица, направившего претензию, договор был составлен корректно.
Российский правообладатель не захотел вмешиваться в конфликт, фактический созданный по его вине. В итоге, сторона, получившая претензию, вынуждена была согласиться на условия другой стороны.
Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.
Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/PR_revera