Успешным является бизнес, который не только генерирует прибыль, но и эффективно управляет рисками, чтобы сохранить достигнутое.
Ошибки неизбежны, однако лучше учиться на чужих, чем совершать свои. Поэтому REVERA собрала ТОП-10 ошибок, которые чаще всего являются источником проблем и убытков в компании.
| Вот несколько примеров: |
|---|
| Кейс №1: между участниками компании возник конфликт, один из участников занимает должность директора и отказывается предоставить второму документы компании для ознакомления. Проблему усложняет то, что при создании компании участники зарегистрировали типовой Устав и не заключили договор об осуществлении прав участников. |
| Кейс №2: участник выяснил, что директор вывел часть денег компании через сделки с подконтрольными ему лицами, возникла необходимость экстренно уволить директора и возвратить деньги обратно. Проблему усложняет то, что при создании компании был зарегистрирован типовой Устав, а с директором подписан типовой контракт, которые не предусматривают ограничений полномочий директора по заключению сделок. Также в контракте отсутствует механизм досрочного увольнения директора. |
| Кейс №3: директор компании открыл конкурирующий бизнес на имя подконтрольного лица, перезаключил договоры с клиентами, присвоил интеллектуальную собственность. Проблему усложняет то, что в компании отсутствуют документы в части оформления прав на служебные произведения, с директором не было заключено обязательство о неразглашении коммерческой тайны. |
| Кейс №4: в компании сменился директор, после приемки дел был выявлен ряд проблем – наличие дебиторской задолженности без перспектив взыскания на крупную сумму, ошибки при найме персонала. Проблему усложняет то, что в компании отсутствует базовая документация и допущен ряд нарушений законодательства, что стало предметом шантажа со стороны работников, которым было предложено расторгнуть трудовые отношения по соглашению сторон. |
Чем сложнее проблема, тем больше ресурсов тратится на ее решение.
Застраховать себя от корпоративного конфликта, недобросовестных действий директора или контрагента невозможно, но возможно иметь наготове инструменты для решения возникающих проблем.
Существуют простые инструменты снижения рисков при выстраивании отношений с партнерами по бизнесу, но на практике ими пользуются не все. Как результат – корпоративные конфликты, «белое» рейдерство или даже потеря бизнеса.
При возникновении корпоративного конфликта ключевыми документами, к которым обращаются стороны конфликта, является Устав компании и договор об осуществлении прав участников ООО или акционерное соглашение в ЗАО/ОАО (далее обобщенно – корпоративный договор). От их содержания зависят возможные варианты развития конфликта и размер убытков сторон.
На практике самой распространенной ошибкой является регистрация так называемого «типового Устава» и отсутствие корпоративного договора, когда в нем есть необходимость.
При возникновении конфликта с директором помимо Устава компании основными документами являются контракт с директором, наличие подписанного обязательства о неразглашении коммерческой тайны, локальных правовых актов компании, протоколов годовых общих собраний участников (акционеров) с приложением утвержденной финансовой отчетности, заключения ревизора, отчета директора за предыдущий год.
На практике самой распространенной ошибкой является подписание контракта с директором, который соответствует трудовому законодательству, но не предусматривает положений, позволяющих защитить собственника компании от недобросовестных действий директора.
Вывод денег через сделки с подконтрольными лицами не редкий случай на практике. В хозяйственных обществах, как правило, сделки с заинтересованностью аффилированных лиц совершаются с предварительного согласия общего собрания участников (акционеров). Аналогичные положения могут быть предусмотрены Уставом унитарного предприятия.
В случае отсутствия решения соответствующего органа управления и отсутствия последующего одобрения сделки, она может быть признана недействительной по решению суда, а с аффилированного лица могут быть взысканы убытки, если оно предложило к заключению сделку заведомо не в интересах этого общества и (или) не приняло мер по предотвращению ее заключения. Однако на практике возникают проблемы с доказыванием заинтересованности аффилированного лица в сделке и признания ее недействительной.
Зачастую участники относятся к годовому собранию как к формальности, которую можно не соблюдать. Как итог – у участника отсутствует объективная информация о положении дел в компании и копии документов (годовой финансовой отчетности, отчета ревизора и отчет директора за предыдущий год).
Эти документы являются как инструментом контроля положения дел в компании, деятельности директора, так и источником ценной информации и доказательством в случае судебных разбирательств.
Кажется невероятным, но это факт – при возникновении корпоративного спора или необходимости уволить директора клиенты зачастую не могут предоставить копию действующего Устава компании, контракта с директором, протоколов общих собраний участников (акционеров) по ключевым вопросам. Конечно, можно требовать от директора ознакомления с такими документами, а в случае отказа – обратиться в суд, обратиться в регистрирующий орган за ознакомлением с учредительными документами. Однако, как было сказано выше, это требует ресурсов – времени и денег.
Опытные предприниматели также контролируют «маркеры рейдерства» – признаки, которые могут говорить о недобросовестных действиях со стороны партнеров и (или) директора, а также ведут протоколы встреч при обсуждении наиболее важных вопросов.
Режим коммерческой тайны включает в себя как документацию, так и организационные, технические меры защиты информации в компании. Главной ошибкой является его отсутствие в компании либо формальное утверждение Положения о коммерческой тайне, которое подшивается в папку и не используется. Как результат – невозможность взыскать убытки, причиненные незаконным разглашением коммерческой тайны. Если ваша компания перестала выигрывать на тендерах – возможно, имеет место утечка информации?
Защита IP включает в себя как регистрацию товарного знака (знака обслуживания), так и оформление прав на разрабатываемое ПО работниками или подрядчиками, дизайн продукта и иные объекты интеллектуальной собственности.
Отсутствие документации, подтверждающей права на IP, встречается как в стартапах, так и в давно действующем бизнесе. Чаще всего это обнаруживается уже тогда, когда возникает необходимость защиты IP от посягательств со стороны третьих лиц, или при продаже компании при проведении Legal Due Diligence. К этому времени часть сотрудников, которые создавали IP, зачастую уже не работает. Как итог – сложности при защите прав на IP, убытки компании, а также снижение общей стоимости компании или даже срыв сделки по ее покупке.
В каждой компании ведется разный документооборот. Однако есть список документов, которые должны быть в каждой компании и отсутствие которых может стать поводом для инициирования проверки государственных органов или источником проблем.
На практике проблемой является как полное отсутствие таких документов, так и создание формальной документации, взятой по «шаблону» и адаптированной под специфику деятельности и бизнес-процессы компании.
Отсутствие отработанного механизма проверки контрагентов и последовательной работы с дебиторской задолженностью стоит компании дорого: от срыва сделок до появления безнадежной к взысканию дебиторской задолженности, в том числе в связи с недобросовестной реорганизацией дебитора для уклонения от погашения задолженности.
Одним из наиболее серьезных источников убытков компании является отсутствие глубокой проработки рисков при совершении MA сделок, дроблении бизнеса, применении льготных режимов налогообложения, сделок с взаимосвязанными лицами и совершении иных хозяйственных операций . Также сохраняется тенденция поверхностной работы с договорами, и как итог – их неисполнение, отсутствие механизма понуждения контрагента к исполнению обязательств, признание сделок недействительными.
Ценность юридических услуг заключается в понимании рисков и способов их минимизации, знании практики, а также умении провести переговоры и закрепить достигнутые договоренности в документах, которые устоят в суде. Практика показала, что привлечение юриста на начальном этапе значительно экономит ресурсы бизнеса по сравнению с его привлечением на этапе, когда проблема уже имеет место быть. Вовремя учтенный налоговый риск, строгое соблюдение валютного, антимонопольного и иного законодательства сэкономит в будущем ресурсы компании.
Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.
Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/PR_revera
