Shareholders’ Agreement и устав компании: 2 в 1 или 1 в 2?
У любой компании есть один или несколько документов, содержащих в себе общие правила игры и устанавливающих рамки деятельности компании, структуру ее органов управления и основные принципы взаимоотношений между акционерами – Articles of Association (AoA или «устав»).
Однако, наряду с уставом все чаще у компаний встречается еще один юридический инструмент, который также может иметь разное название – акционерное соглашение, партнерское соглашение, которое добавляет дополнительный уровень регулирования отношений между акционерами – Shareholders’ Agreement (SHA).
Фактически и AoA и SHA содержат в себе регламентацию во многом пересекающихся вопросов – корпоративных правил в их наиболее общем понимании. И именно поэтому возникают сомнения в необходимости одновременного существования этих документов у одной компании, и некоторые другие сопутствующие этому вопросы.
В этой статье мы попробуем определить соотношение устава и SHA, случаи, когда можно обойтись только одним документом, и как сделать так, чтобы эти документы не конфликтовали между собой.
Для начала давайте в общих чертах определим, что из себя представляют Устав и SHA.
AoA или устав юридического лица – это публичный документ, который устанавливает внутренний регламент компании и подлежит обязательной регистрации, а его содержание обусловлено требованиями применимого права. Устав определяет отношения между компанией и ее акционерами как членами компании, т.е. касается и распространяется на всех акционеров, без исключения.
Вне зависимости от юрисдикции регистрации компании, AoA обычно содержит:
- Общие сведения о компании (дата регистрации, номер, юридический адрес, форма компании и проч.);
- Размер уставного капитала и количество акций, их номинальную стоимость;
- Права и обязанности акционеров;
- Структура управления, правила избрания и отстранения членов совета директоров, исполнительных органов и другие аспекты управления);
- Процедуры проведения собраний акционеров и директоров;
- Правила об отчуждении акций;
- Положения о выплате дивидендов и распределения прибыли между акционерами;
- Порядок распределения активов между акционерами в случае ликвидации компании и другие положения.
Если это допускает применимое право, акционеры также могут предусмотреть в AoA и другие положения о правилах жизни компании. Ключевой момент – они не должны противоречить неизменным, императивным (т.е. обязательным) нормам законодательства.
SHA – это гражданско-правовой договор между акционерами компании (всеми или некоторыми из них), который устанавливает права и обязанности сторон по отношению к компании и между собой, обязательства акционеров осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления.
В отличие от устава, SHA не является обязательным документом и не носит публичный характер. Его содержание не предписано законом – в пределах разумного (и не противоречащего законодательству) он может содержать все, что пожелают стороны и о чем они добровольно договорились.
Одна из основных целей заключения SHA – предотвратить будущие корпоративные конфликты. Идея заключается в том, что «на берегу» акционеры согласовывают условия их взаимодействия между собой и компанией, на которых будут действовать в будущих ситуациях, которые могут стать источником разногласий.
Если у акционеров нет каких-то особых договоренностей, которые выбиваются из общей канвы отношений, урегулированных AoA, то и заключать его, разумеется, нет никакого смысла.
Как правило, предметом договоренностей акционеров в SHA выступают такие же вопросы, как и в AoA:
- Права голоса, вето отдельных участников по конкретным вопросам, пул так называемых Reserved Metters, решений, принятие которых входит в исключительную компетенцию собрания акционеров и проч.;
- Порядок и условия распределения прибыли;
- Порядок вхождения в состав новых акционеров;
- Условия выхода существующих акционеров, опции tag-along и drag-along;
- Механизмы преодоления ситуаций Dead lock – тупиковых ситуаций, в которых по разным причинам невозможно принять необходимое решение;
- Первоочередной возврат вложенных инвестиций при ликвидации и многие другие вопросы, которые достойны рассмотрения в отдельной статье.
И вот теперь самое время озвучить вопрос, который сам собой возникает: «А зачем тогда заключать отдельный SHA, если все это можно предусмотреть прямо в AoA?».
И это очень правильный вопрос, особенно в контексте того, что многие положения из согласованного текста SHA мы также предлагаем продублировать в AoA.
Стало еще более непонятно, правда? Кажется, что просто эти юристы хотят получить двойную оплату за одну работу. Но это не так. В первую очередь давайте разберемся, почему все-таки иметь одновременно и AoA и SHA логично и удобно.
1. Стороны
AoA это документ, который распространяет свое действие на всех акционеров, в то время как SHA может быть заключен между некоторыми из них. Безусловно, в рамках, не саботирующих права остальных акционеров и не противоречащих AoA. Например, миноритарные акционеры могут заключить между собой отдельный SHA, заложив в нем обязательства голосовать по отдельным вопросам согласованно, чтобы обеспечить защиту их корпоративных прав.
2. Гибкость
Хоть устав компании и может быть в разной степени «кастомизированным», в нем сложно, а иногда и даже не совсем корректно фиксировать отдельные условия.
Особенно, если эти условия связаны с отдельными персоналиями, сроками, событиями, условиями, детальными описаниями процессов, формулами расчета и так далее.
SHA же предполагает полную свободу (не нарушающую норм законодательства) по форме, содержанию и объему договоренностей между сторонами.
Например, часто одним из условий сделки и дальнейшего сотрудничества является согласование сторонами конкретного персонального состава совета директоров. И это обычная практика, когда в SHA определяется кто из акционеров имеет право назначать членов совета директоров, а иногда и поименно фиксируются фамилии и имена лиц, которые должны занимать должности, например, исполнительного или финансового директора. В то время как в AoA достаточно ограничиться лишь общим порядком избрания и назначения этих лиц на должность.
В этой части можно выделить золотое правило: общие формулировки мы фиксируем в AoA, более конкретные, детализированные, прописываем в SHA.
3. Процесс внесения изменений
Для того, чтобы изменить AoA, требуется общее согласие акционеров, а SHA – согласие всех его сторон. Однако SHA изменяется простым подписанием дополнительного соглашения к нему или же концептуально нового договора, в то время как для согласование изменений, дополнений или новой редакции AoA необходимо не только достигнуть согласия по содержанию, но и:
- (соблюсти все корпоративные процедуры, связанные с созывом собрания акционеров, его проведением, голосованием и фиксацией его результатов;
- (произвести регистрацию принятых изменений, а это процесс, требующий времени, а также финансовых затрат.
4. Конфиденциальность
AoA любой компании – это публичный документ, который, мало того, что требуется предоставлять большому количеству третьих лиц – банкам, арендодателям, контрагентам, клиентам, так еще во многих странах уставы должны публиковаться в официальных базах данных регистрирующих органов, где к ним может получить доступ неограниченный круг лиц.
Вряд ли вы захотите, чтобы все знали о всех ваших бизнес-договоренностях. Именно поэтому имеет смысл заключать отдельный конфиденциальный SHA в дополнение к уставу.
Итак, кажется, что на первый вопрос мы нашли ответы, и по ним можно сделать вывод, что SHA это, по своей сути, дополнение или даже расширенная непубличная версия AoA, в которой акционеры могут, насколько у них хватит поводов, желания и фантазии, зафиксировать свои планы и договоренности относительно своих партнерских отношений.
Теперь пришло время ответить и на второй по популярности вопрос: «Зачем после подготовки текста SHA некоторые из его положений все равно нужно переносить в AoA?».
Ответ на него лежит в юридической плоскости, которая клиентам обычно не важна и не интересна. Поэтому наш короткий ответ – приоритет.
Как мы уже обозначили выше, АоА это обязательный и основной документ компании, а SHA – гражданско-правовое соглашение.
И здесь очень важно, чтобы
- положения SHA прямо не противоречили AoA;
- самые существенные и потенциально «проблемные» договоренности были зафиксированы в AoA.
С прямым противоречием все очевидно – уставу, как основному документу компании, в случае возникновения споров обычно отдается приоритет перед SHA.
Под потенциально «проблемными» договоренностями мы обычно подразумеваем, например, те инструменты английского права (tag-along, drag-along, ROFR и многие другие, о которых мы рассказывали в других материалах нашего блога), которые не известны и не имплементированы в законодательство страны инкорпорации юридического лица. И, как следствие, не всегда есть уверенность, что норма по акционерному соглашению сработает в случае судебного спора.
Кроме того, некоторые из этих инструментов имеет смысл перенести в AoA для того, чтобы дополнительно обеспечить защиту акционеров. Например, мы фиксируем в уставе все Reserved Metters, решение по которым должно быть принято общим собранием акционеров. Так мы будем более уверены в том, что директор компании не сможет заключить сделку без одобрения, поскольку предполагаемый контрагент скорее всего запросит устав и решение общего собрания, чтобы удостовериться в наличии полномочий директора.
Еще одним примером инструмента в сделке, дублирование которого в AoA может сыграть на руку всем акционерам, это lock-up – запрет на отчуждение акционером своей доли в компании (выход из бизнеса) в течение определенного периода времени. Если перенести его в устав, то любые потенциальные покупатели акций компании у этого акционера сразу из устава смогут увидеть, что такой запрет установлен, и отказаться от дальнейших переговоров по сделке.
По этим причинам такие положения на практике часто дублируются (задваиваются) и в уставе, и в SHA.
|
Таким образом, прежде чем приступать к подготовке уставных документов, необходимо оценить весь сет вопросов и их глубину детализации, которые бы вы хотели урегулировать в них. Так вы поймете: достаточно ли вам будет устава, или же вы хотите более глубокую и детализированную проработку ваших корпоративных отношений. И тогда в дополнение юристы вам предложат заключить SHA. В любом случае, «рабочий» сет уставных документов под потребности именно вашей компании может быть подготовлен только при совместной и вовлеченной работе собственников и юристов: первые знают, что лучше для их бизнеса, вторые – как оформить все правильно. |
Читайте нас на vc.ru
Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.
Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/PR_revera
