Обычно ни одна M&A сделка не обходится без дью дилидженс, когда инвестор проверяет компанию, которую хочет купить. Но что делать, если инвестор во время дью дилидженс нашёл риски и косяки? Значит ли это, что сделка обязательно сорвется?
На самом деле отчаиваться не стоит. Нам ещё ни разу не встречались компании, у которых все было бы идеально. Норм права много, и бизнесу бывает тяжело за ними всеми уследить.
Стратегия, которую выберет инвестор, зависит от:
В зависимости от этого сценарии развития событий могут быть следующими.
Сценарий 1: инвестор может отказаться от сделки
Да, такое случается. Если инвестор решит, что риски слишком высоки, он может потерять интерес к сделке (или хотя бы потребовать уменьшения цены).
В нашей практике таких случаев было немного. Все же обычно, даже при достаточно высоких рисках, стороны заинтересованы в сотрудничестве и выбирают двигаться другим путём.
Сценарий 2: инвестор поменяет структуру сделки
Например, изначально инвестор хотел купить долю в компании, но после обнаруженных рисков решил перестраховаться и защитить себя от них.
Для этого инвестор может потребовать:
Сценарий 3: инвестор включит в документы сделки pre-closing и post-closing обязательства
Инвестор может прописать в обязывающих документах сделки обязанности компании или фаундеров по устранению рисков:
Сценарий 4: инвестор включит в документы сделки заверения и гарантии (Representations and Warranties или просто R&W)
На самом деле это тот инструмент, без которого не обходится ни одна сделка.
R&W – это своего рода обещания второй стороне, за нарушение которых предусмотрена ответственность. Достоверность этих заверений — обязательное условие вхождения инвестора в сделку.
На самом деле продавцы тоже могут требовать от инвестора предоставления R&W, чтобы убедиться в действительности сделки, например, заверения в том, что инвестор учреждён надлежащим образом (если это юрлицо). Но мы сейчас хотим поговорить о тех заверениях, которые предоставляет продавец, как своеобразный «стандарт качества» продаваемой компании.
Список таких заверений составляется инвестором и зависит от рисков, выявленных им при дью дилидженс. Например, инвестор может потребовать у компании или фаундеров предоставить заверение о том, что акции и IP компании ничем не обременены (залогом, преимущественным правом, исключительной лицензией т.д.) Если компания или фаундеры предоставили это заверение, а потом оказалось, что оно ложное, то инвестор может потребовать возмещение потерь или наложить штрафные санкции, в зависимости от того, что стороны согласовали в документах.
Эти сценарии не являются взаимоисключающими. Обычно используются их комбинации, например:
и так далее в зависимости от конкретного случая.
В наших сделках мы замечаем, что стороны обычно ценят свое партнерство и сотрудничество, поэтому стараются работать с рисками, которые обнаружили во время дью дилидженс, так, чтобы максимально хеджировать их, и готовы рассмотреть разные способы решения проблемы.
Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.
Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/iiiihaaaa
